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法考答疑精选第二十四期

2019-04-30 11:03 来源:法律教育网纠错 打印 收藏 幸运快3计划

  法律职业资格考试答疑精选,你问我答。一问一答,问题迎刃而解。

  【核心提示:保证债务的诉讼时效中止】

  问:担保法解释36条。在连带责任保证中,主债务诉讼时效中止的,保证债务诉讼时效一并中止。 我想问的是,如果因为债务人死亡或者丧失民事行为能力,该法定事由导致主债务诉讼时效中止,为什么保证债务也要中止?

  答:主债务的诉讼时效中止,保证债务诉讼时效也一同中止。“这个制度的存在主要是为了保护债权人的债权,假设:主债务的诉讼时效期间只剩1个月,因为法定情形发生中止;此时,如果保证债务的诉讼时效期间还有8个月,不对其进行中止的话,(不论在一般保证和连带保证中)保证债务的诉讼时效期间经过,债权人就无法再对保证人主张保证责任,债权人都会丧失对保证人主张保证责任的权利,债权人利益无法得到应有的保护,也会因此加重债务人的责任。

  【核心提示:法院依职权调取证据】

  问:民诉中法院依职权调取的证据是否需要质证?依申请调取的证据是否需要质证?

  答:只有法院依职权主动调取的证据不需质证,在庭审时出示,听取当事人的意见,就调查收集证据的情况进行说明。法院依申请而调取的证据视为申请方提出的证据,需要进行质证。法条依据:《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第51条 质证按下列顺序进行: (一)原告出示证据,被告、第三人与原告进行质证; (二)被告出示证据,原告、第三人与被告进行质证; (三)第三人出示证据,原告、被告与第三人进行质证。 人民法院依照当事人申请调查收集的证据,作为提出申请的一方当事人提供的证据。 人民法院依照职权调查收集的证据应当在庭审时出示,听取当事人意见,并可就调查收集该证据的情况予以说明。

  【核心提示:诺成合同】

  问:动产质押合同和赠与合同都是以交付标的物为合同成立的要件的,为什么这两种合同都是诺成合同啊?

  答:动产质押合同和赠与合同是诺诚合同,交付标的物是履行合同内容,不是合同成立的要件。动产质权交付标的物后质权设立,赠与合同交付标的物后合同履行完毕。

  【核心提示:概念区分】

  问:让与担保、后让与担保和流质契约,请问如何区别这3个概念?

  答:让与担保是以移转担保标的物的所有权或其他权利之整体的方式来担保债权的实现,担保权人对担保标的物享有“全部”的权利而非“定限性”的权利,属于“权利移转性”担保。

  《民间借贷规定》第24条第一款:“ 当事人以签订买卖合同作为民间借贷合同的担保,借款到期后借款人不能还款,出借人请求履行买卖合同的,人民法院应当按照民间借贷法律关系审理,并向当事人释明变更诉讼请求。当事人拒绝变更的,人民法院裁定驳回起诉。”后让与担保取得的是对标的物将来所有权的有限制的期待权,而非对标的物所有权的直接享有。

  流质条款,又称流质契约或流质约款,是指在担保合同中,担保人与担保权人约定,在债务人不能到期清偿债务时,担保物所有权归属于担保权人所有。

  让与担保与流质条款的主要区别在于,让与担保的实现方式与流质条款不同。让与担保的实现方式有以下两种:一是归属清算型,对担保物进行评估,超出债务价值部分由债权人偿还给担保人,债权人取得担保物的所有权;二是处分清算型,由债权人将担保物予以变卖,将价款用于清偿债权,多余部分归属于担保人。从让与担保的实现方式可以看出,让与担保标的物的所有权虽已移转于担保权人,但担保权人尚未确定地取得标的物的所有权,于债务人不履行债务时,担保权人仍应履行变卖标的物或协议估价,以其价金受偿或以标的物抵偿债权,亦即担保权人仍有清算义务,在标的物的价金超过担保债权额时,就超过部分负有返还担保人的义务,即使在用标的物抵偿债务时也是这样,并非当然地取得标的物的所有权。而流质条款中,担保权人当然地取得标的物的所有权,而且不负清算义务。

  【核心提示:民事案件公告送达】

  问:民间借贷案件中,因传票无法送达给被告,需要公告送达,但法院要求原告前往被告住所地村委会或居委会开具被告下落不明的证明材料,法院提出的要求符合民诉法关于公告送达的条件吗?

  答:是符合的,根据最高人民法院《关于依据原告起诉时提供的被告住址无法送达应如何处理问题的批复》人民法院依据原告起诉时所提供的被告住址无法直接送达或者留置送达,应当要求原告补充材料。原告因客观原因不能补充或者依据原告补充的材料仍不能确定被告住址的,人民法院应当依法向被告公告送达诉讼文书。人民法院不得仅以原告不能提供真实、准确的被告住址为由裁定驳回起诉或者裁定终结诉讼。因有关部门不准许当事人自行查询其他当事人的住址信息,原告向人民法院申请查询的,人民法院应当依原告的申请予以查询。

  【核心提示:宪法性法律】

  问:在成文宪法国家,宪法性法律也有最高法律效力吗?

  答:只有成文宪法也即宪法典才具有最高法律效力,表现为一切行为的最高和一切法律的最高。

  成文宪法国家,宪法性法律是由国家立法机关为实施宪法而制定的有关规定宪法内容的法律。

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责任编辑:winema
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